公益性岗位考试内容-公基：法规外违法阻却理由的应试意义

一.正当业务行为

正当业务行为虽然未被刑法直接确定，但是它通常满足特定行业的正当需求，并且产生的后果通常能够被一般公众认可或接受。

典型之一是医疗行为。在一些医疗的环节中，可能会切割患者的肢体器官。按照纯粹的瞬间结果来看，可能已经具备了法定故意伤害行为的外观。但是纵观整个医疗的环节，它存在一个被社会公认的正当目的——治疗疾病所必需。所以通常不会受到非议或者刑事审判的追究。但是在这一问题中需要把握边界。倘若该医疗行为已经明显超过了治疗的需要，乃至于假借治疗之名实施伤害行为的，当然不属于正当业务行为。

典型之二是消防、治安等特别公务活动。当一个警察为了追捕违法人员，需要征用民间交通工具而造成损害时，不负刑事责任。当消防队为了救火而闯红灯造成损害时，也不属于刑事违法事实。但是同上原理，当公务活动明显超过了必要的限度，造成不应有的损害时，就不能算作是正当的业务行为了。

二.被害人承诺

对于行为为何被规定为犯罪，比较有影响力的看法是法益侵犯，也就是危害行为侵犯了值得法律保护的客观利益。所以在这一背景下，当被害人自己放弃自身利益的时候，法律就没有必要再强加干预。因而对于符合要求的被害人承诺，可以阻却违法。而承诺如何有效，就需要进一步探讨。

首先，承诺必须符合一定的范围。对于国家利益、社会的利益和其他人的利益，普通个人是没有资格作出承诺的。否则可能带来人治社会的风险以及引发道德危机。所以允许做出承诺的，通常限于自身的可处分利益。

其二，需要具备承诺能力。当一个精神病患者或者过于年幼的儿童作出承诺时，一般人都会怀疑其承诺的能力。也就是一般而言，当被害人不能辨别承诺事项带给他的危害时，其承诺内容应当归于无效。需要特别注意的是，法律对性自主权的承诺直接限定为14周岁及以上。当一个幼女(不满14周岁)做出同意发生性行为的承诺时，应当否定承诺的有效性。

其三，需要是真实意思的承诺。如果是被胁迫、被欺骗而做出的，不具备阻却违法的效果。

其四，应当符合承诺的限度。被害人仅仅承诺轻伤，而伤害结果已经达到重伤时，由于超越了自身的承诺限度而依然构成违法。

其五，承诺至迟要出现在危害发生当时，也就是排除事后的承诺。

三.被害人推定承诺

如果得不到被害人的承诺，个别情况下依然可以考虑推定的承诺。如某人家里发生火灾时，邻居为灭火破门而入，虽然扑灭了大火但是造成了对方防盗门的损坏。我们站在一般的价值衡量角度，倘若户主在场也会允许强行开门灭火，所以造成的防盗门损失不属于违法犯罪行为。但是在应试题目中需要注意损害以必要为限度。

四.结论

综上，当出现一些防卫和避险之外的选项时，我们需要去承认有一部分内容是合法的，但是依然需要找到合适的解释方式来避免空缺。形成较为清晰的认识，有助于处理一些复杂的案例分析。